Юридический баланс. Владение бизнесом: теневая сторона медали

С 2025 г. стартовал совместный спецпроект Адвокатского бюро г. Москвы «Щеглов и партнеры», Центра экологической промышленной политики и журнала Business Excellence — ​«Зеленый баланс: бизнес, технологии, право». Мы рады сообщить, что проект выходит на новый уровень развития, приобретает более четкую структуру, соответствующую современным вызовам и запросам аудитории, и будет разделен на два направления:

• «Зеленый баланс» — ​материалы, посвященные технологиям, вопросам повышения ресурсной эффективности и снижению негативного воздействия на окружающую среду. Основной акцент будет сделан на практиках предприятий реального сектора экономики и научных решениях в области устойчивого развития.
• «Юридический баланс» — ​публикации, освещающие правовые аспекты ведения ответственного бизнеса: от соблюдения законодательства и предупреждения правовых рисков до уголовной, административной и репутационной ответственности. Этот раздел охватывает как экологические вопросы, так и более широкий спектр тем.

Мы верим, что такое тематическое разделение позволит сделать проект еще более полезным и прикладным для читателей — ​от управленцев и юристов до технических специалистов и представителей госструктур.

ВЛАДЕНИЕ БИЗНЕСОМ: ТЕНЕВАЯ СТОРОНА МЕДАЛИ

Как инвесторы, партнеры и суды могут превратить актив в головную боль. Почему нельзя делать «видимость» и чем это чревато

Если соединить невежество и кредит —
вы получите очень интересные результаты.
Уоррен Баффет

Владение бизнесом — это одновременно возможность реализации собственных амбиций и источник значительных рисков. Несмотря на потенциальные выгоды, реальное их получение может быть затруднено из-за целого ряда препятствий. Рассмотрим основные виды рисков.

Инвестиционные риски: когда вложения оборачиваются потерями

Предположим, что частный инвестор принял положительное решение о финансировании вашего проекта. Он готов рискнуть.

Любые договоренности, достигнутые инвестором и реципиентом (физическое, юридическое лицо или государство, получающее платежи, доходы, трансферты), должны быть оформлены в письменном виде. Какие условия могут быть предусмотрены:

• сроки и порядок возврата вложенных средств;
• обязанности реципиента по целевому использованию инвестиций;
• способы оперативного контроля за деятельностью общества;
• изменение устава в интересах инвестора;
• условие о непропорциональном распределении прибыли/дивидендов в пользу инвестора или нераспределении указанных средств на период роста.

Главная цель инвестора при подписании документов — ​гарантировать как минимум возврат денег, как максимум — ​обещанную в бизнес- плане прибыль. Цель реципиента — ​сохранить самостоятельность компании и развиваться так, как запланировал создатель бизнеса, даже при наличии стороннего интереса. Условия всех подписанных сторонами документов обычно  где-то посередине.

Что может пойти не так? Умный бизнесмен знает: всё.

Риск 1
Досрочный возврат инвестиций

Инвестор требует вернуть деньги. Первое, что спросит ваш юрист: как оформлены денежные поступления и что о сроке возврата говорит инвестиционный договор.

Если финансирование производилось путем дополнительной эмиссии акций или увеличения уставного капитала за счет вступления нового участника, то выход такого инвестора регламентируется законодательством об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью.

АО: закон существенно ограничивает возможность акционера предъявить свои акции к выкупу обществом. Допустимые причины указаны в пп. 1 и 1.1 ст. 75 ФЗ «Об акционерных обществах».

ООО: выход из общества может состояться в любой момент. Процедура максимально проста и требует от участника лишь надлежащим образом оформленного заявления, а вот от общества — ​выплаты выходящему инвестору действительной рыночной стоимости доли.

Что на практике? Компания, получившая солидный транш от инвестора, может не располагать средствами для его возврата. Разумный бизнес, получив финансовые вливания, планирует их трату на наем персонала, обновление парка оборудования и т. д.

Если действительная цена доли невысока, то, скорее всего, бизнес выстоит и после выхода инвестора. Если внесенные денежные средства расходовались на приобретение недвижимости и основных средств, а свободных денег для возврата инвестиции нет, то под раздел может попасть именно это имущество. И мы увидим глубоко отрицательный экономический рост.

Спасение — ​в планировании. На стадии привлечения инвестора нельзя не закладывать в проект изменение его планов. Упрочить положение реципиента могут условия корпоративного или инвестиционного соглашения о запрете выхода на определенный срок или многоуровневый порядок определения стоимости доли досрочно выходящего лица в зависимости от момента принятия такого решения.

Если финансирование производилось путем заключения с инвестором гражданско- правового договора (займа, целевого финансирования, парт нерского соглашения), то все условия о сроках возврата инвестиций, рисках бизнеса и инвестора в случае досрочного его расторжения или невозможность расторжения в критический для бизнеса период должны быть прописаны изначально.

Риск 2
Отсутствие дополнительного финансирования

Допустим, инвестор не требует возврата вложенных средств, но и дополнительные вливания в бизнес производить отказывается. А без них развитие тормозит.

Важно помнить, что любое многократное финансирование должно быть четко отражено в договоре инвестирования: размер, сроки, условия. А каждый запрос о предоставлении дополнительного транша — ​иметь формальное отражение. Скорее всего, спустя два года факт звонка с просьбой дать еще денег мы в суде уже не докажем, а вот письменное обращение предъявим в любой момент.

Пример из практики 
Партнеры договорились о многом, а на бумаге — ​лишь о долях в обществе 50/50. Как рассказывают сейчас стороны в судебном процессе, один перестал давать деньги, второй фактически передал компанию третьим лицам в управление, лишив ее самостоятельности. Но если обязательства нашего доверителя, переставшего «спонсировать» буксующий бизнес, доказать практически невозможно, то действия второго участника, по совместительству являющегося директором и действующего в ущерб организации, ведут его к компенсации всех причиненных обществу убытков.

Риск 3
Управленческий конфликт

И тут мы переходим к другой популярной проблеме стороннего финансирования: инвестор может иметь собственное, отличное от вашего, видение развития бизнеса.

Если участники обладают равным количеством голосов, а корпоративный договор не дает ни одному из них привилегий, то в жизни компании наступит морозное лето: каждый будет блокировать решения оппонента, а отсутствие возможности согласовать сделки приведет к понижению кредитной привлекательности компании.

Банки перестанут давать деньги. Бизнес встанет.

Риск 4
Отсутствие интереса к деятельности юридического лица

Антиподом активного инвестора является инвестор пассивный. Если его вложения не связаны с участием в обществе, то можно смело выдохнуть и продолжать зарабатывать.

Однако если такой участник владеет долей в уставном капитале, акциями, то отсутствие его интереса к юридическому лицу (неучастие в общих собраниях) может привести либо ко всё той же невозможности принятия управленческих решений, либо к вынужденным действиям руководства на свой страх и риск.

Напомню, что отсутствие кворума на общем собрании ведет к невозможности согласовать крупные сделки, про длить полномочия гендиректора, а для совета директоров — ​и вовсе к прекращению его полномочий.

Пример из практики
Претензии очнувшегося ото сна мажоритарного акционера удалось отбить в суде, доказав длительное игнорирование им потребностей общества. Мало знать об отсутствии интереса. Да-да, важно его фиксировать: уведомлять о собраниях, направлять документы для ознакомления. Продолжать взаимодействовать «безответно», даже если кажется, что это работа на корзину. Правильно подобранные доказательства в дальнейшем позволят исключить такого участника в судебном порядке из состава общества, тем самым купировав возможные риски.

Риск 5
Дополнительное бремя обязательств

Следует обратить внимание на обязательства, которые могут негативно сказаться на добросовестных участниках и управленцах. Банковский кредитный договор может предусматривать дополнительное обеспечение обязательств в виде договоров поручительства и залога, а также обязательства по обеспечению определенного уровня дохода и/или стоимости активов общества.

При снижении показателей ниже допустимого минимума банк оставляет за собой право требовать досрочного возврата кредита. Возврат денежных средств происходит за счет личных средств поручителей или заложенного имущества.

Это тот случай, когда любые нестабильные отношения с инвестором практически на 100% приведут к кризису и расторжению договора с банком.

Устные обещания обеспечить расторжение договора поручительства и/или снятие залога в случае выхода из общества или возникновения проблем с кредитом не имеют юридической силы.

Пример из практики
Из всех средств обеспечения кредитного обязательства (а их было много: страхование сделки, залог имущества, залог долей, личное поручительство) единственным состоятельным оказалось поручительство миноритарного участника. Его доля в обществе была невысока, и само участие в нем носило лишь инвестиционный характер, но к моменту возникновения финансовых проблем только он оказался платежеспособным. Нашему бюро удалось прекратить поручительство, но эта история — ​счастливое исключение из практики споров по таким договорам.

Субсидиарная ответственность: когда долги компании становятся личными

Еще одной головной болью каждого управленца является субсидиарная ответственность при банкротстве — ​один из видов гражданско- правовой ответственности, при  котором обязанность по погашению долгов компании ложится на третьих лиц. Рассмотрим этот вопрос исключительно с позиции собственника компании: когда субсидиарная ответственность наступает, какие права и обязанности возникают, как защищаться.

Законом установлено, что контролирующими должника (а значит, и несущими бремя субсидиарной ответственности) лицами являются руководитель организации, а также лицо, которое обладало более чем 50% акций или долей в уставном капитале общества или более чем половиной голосов в общем собрании либо имело право назначать или избирать руководителя.

В зону риска также попадают лица, которые имели право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника (например, участники с меньшим количеством голосов, но активно руководящие бизнес- процессами или распределившие акции/доли между своими родственниками и подконтрольными лицами).

Начнем от обратного — ​с того, на что участник в случае банкротства претендовать не смеет. Согласно ст. 2 Федерального закона № 127-ФЗ «О несостоятельности (банк ротстве)», учредители (участники) общества исключительно в силу своих корпоративных связей и владения долей не могут являться конкурсными кредиторами общества- должника. Более того, устанавливается целый ряд оснований для признания участников (учредителей) должника контролирующими лицами (далее — ​КДЛ) и привлечения их к субсидиарной ответственности.

Да и как показывает практика, всерьез рассчитывать на удовлетворение требований по корпоративным обязательствам в банкротных делах не приходится. Более актуальным является вопрос защиты интересов участника как возможного КДЛ должника.

И тут у участников есть два пути. Первый: дождаться предъявления требования о привлечении к субсидиарной ответственности и доказывать свою добросовестность и отсутствие вины. Второй: про явить активную позицию и способствовать возвращению имущества должника в конкурсную массу, а также разумному уменьшению объема требований кредиторов.

Раскрывая второй подход, необходимо отметить следующие права участников должника, прямо не поименованные в законе.

Право 1
Право участника должника на оспаривание сделок последнего

Речь идет об оспаривании не только сделок, очевидных для обычной хозяйственной деятельности организации (таких как договоры купли- продажи, займа, поставки и проч.), но и сделок по корпоративным основаниям (крупные сделки, сделки с заинтересованностью), а также корпоративных действий должника, которые могут быть квалифицированы как сделка (решения о передаче активов дочерним обществам о выходе из дочерних обществ и проч.).

Таким образом, при возбуждении дела о несостоятельности (банкротстве) разумный участник имеет возможность провести собственное корпоративное расследование и, не дожидаясь иска о привлечении к субсидиарной ответственности, попробовать улучшить положение общества или повлиять на процесс банкротства.

Право 2
Право на обжалование вступивших в законную силу судебных актов, которыми установлены требования кредиторов

Важное правомочие, которое зачастую остается за кадром юридической экспертизы. При наличии подозрений на сговор, корпоративный захват или иные недобросовестные действия участник общества вправе обжаловать решения судов, установившие критические для компании задолженности.

Это два ключевых полномочия участника общества, которые при разумном их использовании позволяют если не исключить, то минимизировать субсидиарную ответственность.

Отметим, что судебная практика сейчас формируется исходя из принципа активной позиции участника в отношении деятельности общества. Суды делают однозначный вывод: если участник устраняется от контроля за финансово- хозяйственной деятельностью общества, в силу положений ст. 15, 401 ГК РФ он несет ответственность за бездействие, которое привело к признанию общества несостоятельным.

Чем рискует участник общества?

Прошли те времена, когда большинство собственников бизнеса считали, что их субсидиарная ответственность ограничится размером доли в обществе. Конечно, это не так. Размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований всех кредиторов, оставшихся непогашенными по причине недостаточности имущества должника.

Профилактика

Ни одно корпоративное соглашение или партнерский договор не исключают полностью ответственность  участника.  Понимая, что возможное фиаско создаваемого бизнес- проекта может поставить под угрозу не только сумму инвестиций, но и личные накопления учредителя, важно сразу определить, на каком ты берегу.

Руководишь компанией, пусть даже через номинального директора, и считаешь счет общества дополнительным к собственной банковской карте? Будь готов к ответственности.

Являешься типичным участником и не лезешь в оперативное управление? Возьми за практику соблюдать корпоративные правила даже в условиях внутреннего управленческого конфликта: участвуй в собраниях, выражай свою волю по вопросам повестки дня, знакомься с финансовой документацией и не стесняйся требовать ответа, если  какие-то действия руководителя кажутся подозрительными.

Участие в юридическом лице уже давно является тяжелым профессиональным трудом, который требует внимания, заботы и постоянной правовой экспертизы.

Мошенничество, недобросовестные партнеры и суды

Риски совершения мошеннических действий, как внутри компании, так и извне, велики. В массе своей такие проблемы решаются регулярной грамотной финансовой и правовой экспертизой деятельности общества.

Однако ни для кого не секрет, что нередко дела о мошенничестве носят заказной характер. Посредством возбуждения уголовного дела вымогаются деньги, блокируются сделки, устраняются конкуренты. Мошенничество — ​это та статья Уголовного кодекса, под которую при умелом манипулировании фактами недобросовестные лица могут подвести почти любого предпринимателя.

Пример из практики
Инвестор решил продать непрофильный актив в виде акций юридического лица. С формальной точки зрения купля- продажа была проведена правильно. Однако при заключении сделки продавец уверял покупателя, что стоимость акций должна увеличиться как минимум вдвое, но этого не произошло, — ​более того, акции по объективным причинам упали в цене на треть.
Конкурент продавца, у которого был совместный бизнес с покупателем, решил воспользоваться ситуацией и, «выключив» на некоторое время крупного игрока из оборота, отвоевать у него часть занимаемого рынка.
По предварительному сговору конкурент продавца и покупатель акций решили, используя свои связи с недобросовестными сотрудниками полиции, обвинить продавца в мошенничестве с акциями. Покупатель обратился с заявлением в правоохранительные органы и сообщил, что ему был причинен ущерб в особо крупном размере.
Было возбуждено уголовное дело по признакам преступления, предусмотренного ч. 4 ст. 159 УК РФ. И началось: обыски, выемки, допросы, задержания, очные ставки, экспертизы, следственные эксперименты…
Продавец, уверенный в своей правоте, считал, что следствие быстро установит абсурдность обвинений. Но прошло почти четыре месяца, пока он не понял, что дело само собой не решится и настало время обратиться за юридической помощью. И только после этого дело было прекращено за отсутствием состава преступления, а спор разрешился в гражданском порядке и не в пользу покупателя.

На самом деле у каждого адвоката таких примеров великое множество. Время, украденное у нашего доверителя, которое он провел в попытках доказать свою добросовестность, ему никто не вернет.

Точно так же у бизнесменов крадут время не только уголовные дела, но и любые судебные споры. В России одно из самых быстрых в мире судопроизводств. Но оно бесконечно медленно, если сравнивать его со скоростью развития рынка. Сегодня ты завис в корпоративном споре или защищая свой нематериальный актив, а завтра твое место на рынке занял конкурент.

При этом вовсе отказаться от судебных споров невозможно. Но это не должно останавливать деятельность компании. А в случае если есть возможность спора избежать, ею надо пользоваться.

Три кита ответственного владения бизнесом:

• правовая экспертиза;
• умение договариваться;
• готовность жертвовать частью, чтобы сохранить проект.

01.06.2025

---

448

Поделиться: